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2014-04-17
新商标法5月开始实施
近年来,企业"争创"驰名商标的积极性异乎寻常。为了请一尊驰名商标,不惜造假案,动用各种资源沽名钓誉。不少地方政府也把驰名商标的拥有量看成是一种政绩,谁搞到驰名商标就重奖。其背后的原因,就是企业拥有了驰名商标这个光环,就可以大肆宣传,赢得竞争优势。
新版商标法,对驰名商标的认定和使用,做了较大幅度的修改。增加规定,禁止将"驰名商标"字样用于商品、商品包装或者容器上,或者用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。
 
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新修改商标法亮点解读

驰名商标终于脱去荣誉光环
    专家指出认定标准仍存行政色彩 
   

 

    近年来,企业“争创”驰名商标的积极性异乎寻常。为了请一尊驰名商标,不惜造假案,动用各种资源沽名钓誉。不少地方政府也把驰名商标的拥有量看成是一种政绩,谁搞到驰名商标就重奖。其背后的原因,就是企业拥有了驰名商标这个光环,就可以大肆宣传,赢得竞争优势。

  新版商标法,对驰名商标的认定和使用,做了较大幅度的修改。增加规定,禁止将“驰名商标”字样用于商品、商品包装或者容器上,或者用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。

  驰名商标不是荣誉

  对于“驰名商标”的上述规定,国家工商总局商标局局长许瑞表解释:“驰名商标不是一个荣誉概念,而是一个法律概念。建立驰名商标制度的初衷是为解决商标争议。某些企业把驰名商标当作推销产品的金字招牌,将‘驰名商标’字样印制在包装上,并广泛用于广告宣传,其实是一种不正当竞争行为。”

  原国家工商行政管理总局高级经济师、中华商标协会专家委员会主任董葆霖表示:“商标法这次修改,一个核心就是加强驰名商标保护。修改后的商标法应该说是向前迈进了一步。对于驰名商标方面的一些规定,堵住了市场上不法经营者不正当竞争之路。”

  认定门槛依然不低

  新商标法明确规定:在商标注册审查、商标争议处理、查处商标侵权案件以及商标民事、行政案件审理过程中,当事人主张驰名商标权利的,可以由商标局、商标评审委员会和最高人民法院指定的人民法院对商标驰名情况作出认定。

  那么,什么样的商标才能被认定为驰名商标呢?新商标法第十四条规定:认定驰名商标应当考虑下列因素:(一)相关公众对该商标的知晓程度;(二)该商标使用的持续时间;(三)该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围;(四)该商标作为驰名商标受保护的记录;(五)该商标驰名的其他因素。

  “上述认定标准还是太高,设定的限制太多。”董葆霖多少有些失望,他指出,《保护工业产权巴黎公约》和TRIPS(《与贸易有关的知识产权协议》)中,驰名商标的认定,没有这么苛刻的条件,“任何能够说明是已经为公众知晓的商标,都应该认定为驰名商标并施以保护。”

  董葆霖说,按照国际条约精神,驰名商标被复制、摹仿、翻译,处罚也是“消极的”,仅仅是“不予注册,禁止使用”。

  “国际上对于‘驰名商标’的认定,并没有赋予其积极的权能,即没有把驰名商标作为‘最高荣誉’、‘授予证书’、‘予以表彰’、‘给予奖励’等方面的规定。”董葆霖认为,新商标法对此强调不够。不强调这方面,他担心行政机关和司法机关仍然走老路,抢注现象就照样会存在。

  驰名商标仍会被追捧

  驰名商标的认定,实质上只是商标权受到侵犯后的一种救济手段。驰名商标并不体现商品质量和品牌美誉度,不是荣誉称号。“现在问题是驰名商标概念被人为偷换了。驰名商标认定沦为了公权力干预市场的工具。”董葆霖说。

  据了解,有关部门曾多次发文件制止各地对企业驰名商标占有量的评比、排序的不正之风。但是,这类“政绩性新闻”至今仍不时见诸于各地媒体的报道中。

  董葆霖认为,如果不从根本上回归“驰名商标”本意,地方政府对驰名商标的过分追捧很难杜绝。而其后果就是以公权力帮助企业争取促销优势,人为制造企业在市场中的不平等地位

  其实,让驰名商标褪去荣誉的光环,回归其立法本意,市场上那些意欲借其名‘搭便车’的不正当竞争者自然也就失去了兴趣。董葆霖认为,要解决这个问题的方法很简单,他希望有一天把驰名商标的概念重新规范,即“为相关公众知晓,或者为相关公众熟知的未注册商标”。

惩罚性赔偿率先突破界限
专家称或为版权法专利法开路

    “早晨醒来,来一杯依利酸酸乳;天气热了,喝一罐王老世家;看书累了,喝一六大核桃。层出不穷的山寨品牌,让我们防不胜防啊!”这段话,是百度贴吧上某网友对各色山寨产品的无奈戏谑。

  8月30日,十二届全国人大常委会第四次会议表决通过的新版商标法,在加大对商标专用权的保护力度方面,作出了前所未有的强硬举措:增加惩罚性赔偿规定,提高侵权赔偿额。规定对恶意侵犯商标专用权,情节严重的,法定赔偿额上限从50万元提高到300万元。专家认为,此举在我国知识产权法制建设进程中,堪称具有突破性的意义。

  恶意侵权可处三倍赔偿

  新商标法第六十三条明确规定:对恶意侵犯商标专用权,情节严重的,可以在按照上述方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。

  对此,国家工商总局商标局局长许瑞表指出,此次引入惩罚性赔偿制度,就是针对以往实践中侵权人违法成本低、权利人维权成本高、打官司往往得不偿失的现象。

  许瑞表认为,新商标法中的多项规定,比如:“根据非法经营额的不同,提高商标侵权行为罚款的数额;增加对商标侵权行为的法定从重处罚情节,‘对五年内实施两次以上商标侵权行为或者有其他严重情节的,应当从重处罚’;增加惩罚性赔偿规定,将法定赔偿额上限从50万元提高到300万元”等,都将进一步遏制商标侵权行为,加大对注册商标专用权的保护力度。

  减轻权利人举证负担

  对于新版商标法中,加大对恶意侵权处罚力度的相关规定,中国社会科学院法学研究所研究员李顺德给予了很高评价。他甚至认为,第六十三条中对恶意侵权者处以一至三倍的赔偿数额,引入惩罚性赔偿制度,在知识产权领域还是比较新的尝试,这种率先突破界限的做法,对于今后版权法、专利法的修订都具有现实借鉴意义。

  李顺德指出,300万元法定赔偿额是比较合理的。这是法定民事赔偿额,只是对侵犯商标权行为加大惩罚力度的措施之一,而依据新版商标法中其他情形确定的赔偿数额以及惩罚性赔偿,完全可能超过300万元。因为据其所知,在此次商标法修正案通过前,国内的相关判例中,就已有突破原来规定的50万元法定赔偿额上限的。

  300万元赔偿上限还可再高

  北京市律师协会商标法律事务专业委员会委员、北京万慧达律师事务所律师黄义彪认为,新版商标法提升上限赔偿数额后,会直接带来两个方面的效果,即:加大对权利人的保护,提升其权利主张意愿;加重侵权处罚力度,提高侵权成本。“总体来讲,该法的修正具有较强的针对性,对于遏制当前市场大量存在的不正当竞争,肯定会有实际效果。”他认为。

  黄义彪介绍说,以往在商标侵权案当中,在赔偿方面都是按照“填平原则”,这就导致在司法实践中赔偿数额普遍偏低,往往是权利人承担了很多的维权费用,赔偿却难以弥补维权支出。

  比如,据他了解,在大多数已经认定侵权的案例中,最终法院判罚的赔偿额都在5万元到20万元范围内。而这其中,又只有属于情节相对严重的,赔偿额才会达到20万元至30万元,很少用足法律规定的上限赔偿数额。这就使得很多权利人在受到侵权后,不愿主张权利,态度比较消极。

  “在这种情况下,侵权人就更加肆无忌惮,即便在一起侵权案中受到处罚,但因侵权成本低,不足以对其构成威慑,所以会反复侵权。”

  那么,将法定赔偿额上限提高至300万元,这种空前的处罚力度能震慑住商标侵权人吗?对此,黄义彪持保留意见。他表示,此次修改前,商标法规定的法定赔偿上限是50万元,而那已是12年前的事情。“按照我国通货膨胀的速度,现在的300万元与当时的50万元,其货币价值恐怕也就是大抵相当。”

  据了解,在此次商标法审议期间,曾有不少委员提出,“三倍”的惩处力度还不够!有委员认为,“应该不写‘三倍以下’,而改为‘要求所受损失两倍以上的民事赔偿’,以保护消费者利益。”在黄义彪看来,从保护权利人、惩戒侵权人的角度而言,这样的力度的确还可以再大一些。

商标代理机构信用档案将公开
出具虚假法律文件恶意抢注现象有望终结

 

    据统计,截至2012年年底,我国商标累计申请量、累计注册量分别为1136万件、765.6万件,有效注册商标已达640万件,均位居世界第一。但与此同时,有专家指出,在这些“世界第一”的背后,其实与近年来商标被大肆恶意抢注的现象不无关系。在这其中,某些商标代理机构所扮演的角色,并不十分光彩。

  对此,新版商标法的“亮点”之一,就是有针对性地规范商标代理活动。比如,第十九条明确了“商标代理机构应当遵循诚实信用原则”;第六十八条列出了商标代理机构被严格禁止的行为,同时除了警告、罚款等原有的行政处罚手段之外,还明确违法商标代理机构将被工商部门记入信用档案;情节严重的,商标局、商标评审委员会可以决定停止受理其办理商标代理业务。

  代理机构暴增乱象丛生

  据国家工商总局商标局局长许瑞表介绍,自上世纪90年代我国开始试点推行商标代理制度后,商标代理行业进入快速发展阶段。特别是2003年取消商标代理机构和商标代理人资格审批,今年起律师获准可以全面从事商标代理业务后,商标代理机构更是呈现出爆发式增长。统计显示,截至目前,全国共有备案的商标代理机构1.7万家,数量是十年前的20倍。

  但是,另一个不争的事实却是:商标代理行业的服务却并不尽如人意。特别是一般代理机构,数量远远超出市场需求,从业人员素质参差不齐,同行之间恶性竞争,导致出具虚假法律文件、欺诈委托人钱财、恶意抢注等现象屡屡出现。

  比如,一些小公司专门盯住抢注商标的机会,及时“捡漏”,注册一些有价值的商标,然后谋求加价转让。有业内人士披露:注册一类商标成本最多在1000元到2000元,而如果成功转让出去,其获利却可能呈几何数字翻番,少则一两万,多则成百万上千万元。

  严重违规机构或被逐出

  为保障委托人合法权益,进一步规范商标代理活动,商标法修正案增加了相应规定,比如第六十八条规定的内容中,除了过去的警告、罚款等行政处罚外,新版商标法还明确:对违反法律规定和诚实信用原则,且情节严重的商标代理机构,商标局、商标评审委员会可以决定停止受理其办理商标代理业务,予以公告。

  对此,许瑞表指出,商标局将通过制定具体的实施条例和细则加以严格规范,比如建立信用档案,对严重违规的企业实施市场禁入。“目前,该信用档案已准备向社会公开。”

  那么,什么情况才构成“情节严重”?许瑞表告诉《法制日报》记者,大体上有两种情况:一是多次违法违规、一犯再犯;二是给当事人带来严重后果。当然,具体情况还需要根据不同的案件进行认定。

  “只要你屡教不改,我就砸你的饭碗,实行市场禁入。总的思路就是‘宽进严管’。”

  多处突出诚实信用原则

  对于修法之后的商标代理监管力度,中国政法大学教授冯晓青给予了肯定。

  新版商标法第十九条明确了“商标代理机构应当遵循诚实信用原则”。第六十八条规定:商标代理机构违反诚实信用原则,侵害委托人合法利益的,应当依法承担民事责任,并由商标代理行业组织按照章程规定予以惩戒。

  冯晓青表示,诚实信用原则既是民法的基本原则,也是知识产权法的基本原则。此次能够在修法中被多次突出使用,具有深刻的现实意义。

  另外他认为,新版商标法明确了违法代理的处罚措施,特别是增加了违法商标代理机构将由工商行政管理部门记入信用档案,这些措施都具有较强的操作性,而且也是比较严厉的。通过规范商标代理机构行为,能够更好地为商标注册人和权利人服务。

  中国社会科学院法学研究所研究员李顺德认为,对商标代理机构要有严格要求,作为商标代理人,对商标法必须要有一个正确的认识,否则就不应该具备代理资格。

  通过此次修法,他相信,“今后违法代理行为不允许出现,也不应该出现了。”

  规范代理有助良性竞争

  北京三友知识产权代理有限公司始创于1986年,是中国专利局批准的首家民营专利代理机构。

  该公司商标部部长田玫在接受《法制日报》记者采访时表示,近年来确实存在商标代理机构管理混乱的问题,“有些机构只有名字,没有业务,对消费者来讲也是不负责任。有些情况下,某些代理机构甚至是抢注自己代理的申请人的商标。”

  而且,一些“有名无实”的小公司恶意抢注、违法代理的行为,也严重扰乱了市场秩序,对行业内的正规公司形成一定的冲击。“在以往,我们公司是商标业务和专利业务并重,而现在由于市场比较混乱,我们对商标的发展都不是特别看好。”

  “所以,我个人非常赞成加强对代理机构的管理,对代理公司提出的这些预审查的功能,对规范代理市场确实是有好处的。对正规代理公司来说,并不会感受到压力。”田玫说。

  行业组织约束力需加强

  新版商标法第二十条规定:商标代理行业组织应当按照章程规定,严格执行吸纳会员的条件,对违反行业自律规范的会员实行惩戒。

  对此,北京市律师协会商标法律事务专业委员会委员、北京万慧达律师事务所律师黄义彪认为,该条中提到的“商标代理行业组织”,规定还比较模糊,不易操作。

  “因为自2003年取消商标代理机构和商标代理人资格审批以后,商标代理人的准入门槛就被完全放开,任何人只要成立一个公司,就可以成为代理人,不像律师必须要通过国家司法考试。而现有的商标代理行业组织‘中华商标协会’是一个自愿加入的行业协会,对于那些动机存疑的违法代理公司而言,缺乏有效的约束力。”在黄义彪看来,若恢复更为规范的行业管理,对于落实第二十条可能会起到一定作用。

  此外,第十九条第三款规定:商标代理机构知道或者应当知道委托人申请注册的商标属于本法第十五条和第三十二条规定情形的,不得接受其委托。对于该款,黄义彪也提出自己的不同意见。

  对代理机构来说,其实包括两个方面,即代理事项不光是申请注册,还可能涉及到诉讼。对于律师而言,该款中提到的“知道或者应当知道、不得接受其委托”同样值得商榷。

  “比如抢注申请人要进行诉讼来找律师,不能说就不让找代理人了吧,毕竟诉讼程序总得要有律师给打官司。”黄义彪建议,现在的条文其实可以规定得相对中性一点,比如“不得接受其委托”可以改为“可以拒绝违法事项的代理”。

明确商标注册审查时限为9个月
业界担心人手不够恐致错判漏判

    今年7月,在全国工商局长座谈会上,工商总局局长张茅的一番话颇为耐人寻味:要切实巩固解决商标积压成果,进一步提高商标审查审理工作效能,努力将商标审查周期保持在10个月,异议审理周期保持在18个月,防止形成新的积压。

  话音未落,新版商标法就着重增加了关于商标审查时限的规定,这也被业界视为此次修法中的亮点之一。按照其中第二十八条规定,原则上,对申请注册的商标,商标局应当自收到商标注册申请文件之日起9个月内审查完毕。对于国家工商总局商标局来说,“9个月”这个硬指标,显然意味着更大的工作量和压力。

  申请量翻了10多倍

  人员一个都没增加

  近年来,随着商标意识的增强,我国的商标申请量在不断增长。数据显示,截至2013年上半年,我国商标累计申请量、累计注册量分别为1221万件、817.4万件,有效注册商标已达680.8万件,均居世界第一。

  但与此同时,由于商标注册程序繁琐、商标审查能力长期相对滞后,不少企业商标确权时间过长,给生产经营带来一定影响。有专家直言,商标申请“马拉松”,是2008年以前令许多企业头疼的事情。那时,商标审查与审理周期曾一度达到平均30多个月,最长的有七八年。

  “3年到4年的商标注册周期,让企业怎么活?”中华商标协会专家委员会主任董葆霖在接受《法制日报》记者采访时对此痛心疾首,“许多企业还没有拿到注册证书就已经倒闭了,许多代理人手中握着成摞的《商标注册证书》,却再也找不到它们的主人了。”

  曾经担任工商总局高级经济师的董葆霖,对于商标局的审查能力非常清楚,他告诉记者,按照现有编制人员,一年最多只能完成40万件。

  对此,工商总局商标局局长许瑞表也颇为无奈地表示,“我们商标局1998年的定编是285人,当时的年申请量是15.8万,去年的年申请量已经达到了164.8万,而中编办一个编制都没有给增加。”

  商标档案曾摆满楼道

  三年才把积压解决掉

  “即便所有工作人员加班加点,也难以完成审查任务。于是,申请年年积压,审查周期拖至两年、3年甚至4年,都不足为奇。”董葆霖表示。

  2007年,商标局审查商标周期一度达到4年至5年,同时积压商标申请量达到185万件。这一现象被披露后社会反响极大,当时有媒体报道称:商标局“一筹莫展”。

  据董葆霖回忆,当时,大量的积压商标申请,让商标局、商评委和人民法院不堪重负,辛苦备至。其中,仅抢注的垃圾商标和被迫注册的垃圾商标档案就堆积如山,“没有盖中国商标大楼之前,商标档案摆满了楼道和工商局家属楼地下室。”董葆霖深有感慨地说。

  最后,国家工商总局和商标局领导采取决断措施,商标审查增加300人,商标评审增加100人,突击了3年才把积压的注册申请解决掉。积压问题解决了,注册问题却依旧存在。

  商标审查限期9个月

  将使公众有明确预期

  这种情况从2008年开始得到好转。是年6月,国务院发布《国家知识产权战略纲要》,提出要提高商标审查效率、缩短商标审查周期。国家工商总局也确立了“3年解决商标审查积压、5年达到国际水平”的目标。

  长远看来,为适应商标注册申请的新形势,提高商标注册机构的注册能力,保障商标申请人及时获得注册,需要商标法对此作出明确规定。

  因此,修正的商标法明确注册商标审查时限为9个月,对异议申请审查决定的时限为12个月。商标评审委员会对商标局驳回申请不予公告决定进行复审的时限为9个月,对商标局认为异议成立而不予注册决定复审的时限为12个月;有特殊情况需要延长的,经国务院工商行政管理部门批准,可以分别延长3个月或者6个月。

  “这些规定,使公众对办理商标各项业务有一个明确的预期,为合理配置商标审查资源,构建规范高效的商标注册机制提供法律依据。”许瑞表认为。

  时限入法将与国际接轨

  不能因为时间忽略质量

  对于此次将商标审查时限入法,业界给予了普遍认可。“法律对时限的明确,将给商标申请、异议、撤销、无效等程序的审查效率加上‘保险’,也就意味着,商标申请不需要再跑‘马拉松’了”,中国社会科学院法学研究所研究员李顺德认为这样评价。

  中国首位商标法博士、社科院知识产权研究中心黄晖在接受《法制日报》记者采访时认为,规定商标审查时限无疑具有积极意义,这将与《马德里协定》和《马德里议定书》(二者共同构成了关于商标国际保护的马德里体系)的规定更加贴近。

  但黄晖同时也担心,一下子要求必须9个月完成,可能会出现人手不够的问题。另外,我国的审查内容也要复杂一些,我们规定的有些内容,在国外并不需要审查。再加上比对库的数量不断增大,工作量必然会越来越大。所以,实践中只能是增加人手,尽量避免错判、漏判等现象的发生。

  在此方面,北京三友知识产权代理有限公司商标部部长田玫也表示,不能因为时间,而忽略质量。“在3年突击审查积压商标期间,我们是通过招募一些辅助审查人员,加快了速度,但也可能会出现标准的不统一性。虽然新版商标法明确了时限,但还是应该保证审查质量。”她认为。

  一个申请曾经等待3年

  没有证书让企业维权难

  规定商标审查时限,最大的受益者,当属那些长期为申请商标所苦恼的企业。

  作为国内知名的乳品企业,蒙牛集团相关负责人在接受《法制日报》记者采访时表示,该集团目前已有注册商标近3000个,且每年都有新的申请。但是,由于以往审查时限长,给企业维权带来了很多困扰。“当时,2005年申请的商标,直到2008年才批下来”。而在等待商标核准的两三年时间内,蒙牛在市场上发现了许多近似仿冒商品,但因为商标申请时限长,所以很难维权。

  这些年,因此而给蒙牛造成的损失能有多少?该负责人给出的回答是,无法估量。因为很多商标申请,正是处于初期开创市场阶段,一些浑水摸鱼的企业和个人趁机抢占市场,误导消费者。尤其是在农村和城乡接合部,很多人缺乏识别的能力,对品牌并不敏感。“除了给我们造成的经济损失,还有品牌的认知度和声誉。”


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